Кои са основните законови и регулаторни предизвикателства за компанните в енергийния отрасъл?

Безспорно, предизвикателствата се определят от приоритетите на европейската енергийна политика, която е въпрос от съвместна компетентност между държавите членки и ЕС. Тази споделена отговорност няма ясни количествени и качествени разграничители и това може би предопределя значителния обем актове на вторичното европейско право, възлагащи задължения както на държавите, така и на европейските ин ституции.

Веднага обаче трябва да се каже, че Третият енергиен пакет е качествено нова стъпка в посока усъвършенстване на енергийното законодателство и взаимодействие между енергийни и финансови пазарни регулации. Той не просто доразвива правната основа и принципите на новия пазарен модел – регулиран достъп на трета страна до мрежата, но и създава нова институционална и нормтивна рамка в енергетиката – възникнаха органи и институции като ACER, ЕNTSO-E и ЕNTSO-G, както и непознати досега правно-обвързващи актове за пазарните участници – Мрежови кодекси.

Опитът да се систематизира това законодателство би бил успешен само при отговор на въпроса как е изградено то – на база исторически опит (ex post) или на база прогнози за развитие на енергетиката, например в Европейска пътна карта за енергетиката до 2050 г. (ex-ante). И тук отговорът е диференциран – когато става дума за ВЕИ, енергийна ефективност и инвестиции в мрежи, като че ли количествените мерки и прогнозите са решаващи. Когато обаче говорим за пазара, струва ми се, че повече се набляга на качествените показатели и говорим от гледна точкана пазарния опит. Поради тези различия, не може да има една единна рецепта за държавите-членки и техните законодателства и регулатори, когато става дума за регулиране на пазари. Българското енергийно законодателство от Закона за енергетиката от 2003г. до днес, когато имаме развит пазар на двустранни договори и балансиращ пазар, се създава/изменя на обратния принцип – по отношение на пазара, въз основа на количествени прогнози, а в областта на инвестициите в мрежи – въз основа на натрупан опит, качествено различен от съвременните изисквания за свързаност, надеждност и интелигентност на мрежите. От тази гледна точка, най-голямото предизвикателство е създаването на адек- ватна, изцяло нова законова и регулаторна рамка, гарантираща баланс между енергийната сигурност и ефективната конкуренция; между регулация и конкуренция.

По моему, трябва да бъде изготвен изцяло нов Закон за енергетиката, който ясно да дефинира не само статута, начина на избиране и мандата на членовете на регулатора, но да разпише конкретно и ясно по какви законови критерии се определят дейностите и разходите в енергетиката, подлежащи на регулиране. Принципът е, че където съществува конкуренция, няма администрация и друго регулиране, извън това за предотвратяване на пазарни злоупотреби. Това, което днес нормативно спъва развитието на пазара, е прекаленото администриране на чисто търговски отношения – например определянето на квоти от производители за регулиран пазар; регулирането с методики на пазарни цени – пределна цена на балансираща енергия или методика за определяне цената на доставчика от последна инстанция. Трябва да се търси пресечната точка между необходимостта от регулиране на инвестиционните разходи на енергийните компании в производство или мрежи и създаването на законови гаранции за формиране на конкурентен пазар.

Непоследователността в нормативните и регулаторните решения по отношение на ВЕИ сектора, в трансграничната търговия – въвеждане и отпадане на такси при внос и износ и непризнаването на инвестиционните разходи в умни и ефективни мрежи и технологии за по-екологично производство води до системен риск от недофинансиране, както за инфраструктура, така и за пазар. Друг голям проблем пред пазара при съществуващата регулаторна рамка е допускането на кръстосано субсидиране между лицензирани дейности на регулиран и свободен пазар.

Какви услуги може да предостави вашата кантора на дружествата, работещи в енергийния сектор?

АД „Иванова и Иванова“ предоставя правни консултации и юридическо обслужване на чуждестранни и местни инвеститори по корпоративно структуриране и развитие на инвестиционни проекти в областта на енергетиката и енергийната ефективност; проекти за производство от ВЕИ и комбинирано производство; ЕСКО договори, договори за енергийни услуги и търговия с електроенергия, лицензиране и пълно правно обслужване в областта на търговията с електроенергия и природен газ, участие на пазара на електроенергия и енергийни услуги, включително балансиране и участие в балансиращи групи. Притежаваме богат опит и професионална експертиза в правното обслужване на енергийни, корпоративни и търговски международни проекти за доставки, услуги и строителство, включително по правилата на FIDIC и EFET.

Част сме от международен консултантски екип по текущи проекти на големи енергийни дружества в електро- и топлоенергетиката.

Смело мога да заявя, че имаме доказана репутация в процесуалното представителство по търговски, данъчни и административни дела пред националните съдилища, арбитраж и специализирания регулатор, както и пред органа за защита на конкуренцията.

Какви законови изменения предстоят през следващите месеци? Какви промени в регулаторната среда да очакваме?

На първо място, оправдано е да се очаква промяна в законодателството и подзаконовата уредба – Правилата за търговия с електрическа енергия, във връзка с организацията и правилата за работа на енергийната борса. Стои открит въпросът със законовите гаранции относно независимостта на борсовия оператор. Борсовото дружество следва да разполага с техническа и финансова независимост за изпълнение на дейността по лицензията, особено при модел на централизирано финансиране от компанията-майка. В момента липсват такива законови гаранции, съответно изисквания при лицензирането. Това са законови гаранции за изпълнение на задълженията на самото борсово дружество, включително при аутсорсване на съществени дейности като сетълмента и клиринга.

Въпросът за борсовия правилник, правилата за сетълмент и клиринг, начина на избиране и прекратяване на отношенията с участниците в борсовия съвет са също от първостепенно значение за гарантиране равнопоставеност при търговските операции. Изненадващо за мен е решението борсовото дружество да е страна по сделките на пазара ден-напред, но да е брокер по дългосрочни договори. Принципно, всяка борса е организиран пазар, което означава многостранна система за търговия, улесняваща обединяването на многобройни интереси на трети страни за покупка и продажба на енергийни продукти на едро по начин, водещ до договор.

Реалната цел би трябвало да бъде борсата да е още едно място, на което да се търгува енергия между търговските участници и което дава прозрачна спот цена, образувана единствено от търсенето и предлагането на различните енергийни продукти. Като отделен пазарен сегмент, борсата би следвало да е конкурент, но и ценови ориентир за пазара на извънборсовите двустранни договори.

Съгласно настоящата уредба, борсата е страна по сделките, тоест борсата не е борса, а има характеристиките на задължителен пул, в който се участва с квоти, по подобие на модела в Гърция. По този начин истинска пазарна спот цена не може да се получи, защото таксите за пула повишават цените на производителите. Стои въпросът за въвеждане на пазар в рамките на деня, за да се случи и пълното пазарно интегриране на ВЕИ производителите, особено след последните законови промени, свързани с въвеждането на нетното специфично производство. Организационно и технически има възможности, но липсва правна уредба.

Не може да пропуснем очакваната Наредба за намаляване тежестта на разходите на определени големи енергийни консуматори, свързани с разходите за енергия от ВЕИ. Тя ще наложи преразглеждане на цената за продажба на енергия от Обществения доставчик НЕК на крайните снабдители въпроси, като този например за нарушаване равнопоставеността на енергийните предприятия и кръстосаното субсидиране в енергетиката между лицензирани дейности на регулиран и на свободен пазар. Правен оксиморон е как публични държавни вземания, за каквито са обявени вноските във Фонда, се събират от НАП по реда на Данъчно осигурителния процесуален кодекс, но са предназначени да покрият разходите на едно търговско дружество по сключени договори (НЕК ЕАД). Тези разходи все пак не са част от държавния бюджет. Очаква се и приемането на Наредба, регламентираща статута и дейността на новоучредения Фонд за сигурност на енергийната система.

По отношение на ВЕИ сектора, законодателната и регулаторната уредба са в прогресиращ правен хаос. След съдебната отмяна на различни видове дискриминационни цени и такси, наложени на ВЕИ производителите, с единствената цел намаляване на законово гарантирана преференциална цена, се въведе законовото ограничение на ВЕИ производителите да продават по преференциална цена до определен от регулатора количествен праг, а над него – по цена за излишък. КЕВР определя „нетното специфично производство“ на различните производители необосновано и дискриминационно, доколкото самата комисия признава в решението, че липсва такова производство, определяно през предходните ценови периоди. Образувани са нови съдебни дела срещу това решение. За да не се нарушават вече сключените договори за изкупуване, такова ограничение би могло да се въведе само заедно с пазарен механизъм за търговия със зелени сертификати, с цел компенсиране на разликата между пазарната и преференциалната цена.

Очакваме КЕВР да въведе национален регистър на участниците на пазара на едро, сключващи сделки на организиран пазар във връзка с изискванията за докладване в ACER на сделки по Регламента от 2011 г. относно интегритета и прозрачността на пазара за търговия на едро с енергия (REMIT). Става дума за сделки, изпълнявани на организирани пазари, като дефиницията на това понятие, съгласно REMIT, не обхваща само енергийни борси, но и други системи, инструменти и места за търговия. В момента на сайта на КЕВР се препраща към приложението на Централния европейски регистър на участниците на енергийния пазар (Centralised European Register of Energy Market Participants, CEREMP), създадено от ACER. Препоръчително е създаването на такъв национален регистър до 07.04.2016 г., когато трябва да се регистрират и пазарните участници, които сключват извънборсови сделки, подлежащи на докладване в ACER.

Кои са основните предизвикателства за българските и чуждестранните компании при напредването на процесите по либерализация в пазарите на електроенергия и природен газ?

Основното предизвикателство е конкуренцията в предлагането на разнообразни енергийни продукти на клиентите. И то конкуренция, която се развива на всички пазари – двустранни договори с физически доставки на енергия и газ; пазар на допълнителни услуги и балансиращ пазар; пазар на резерв и трансгранични капацитети; пазар на енергийни и енергийно-ефективни услуги; пазар на извънборсови инструменти. Това разнообразие от продукти следва да е адекватно отразено в нормативнат абаза и като принципи за прозрачно и равнопоставено търгуване, и като надзор на регулатора срещу пазарни злоупотреби и/или търгуване с вътрешна информация между участниците.

Осигуряването на прозрачност при образуването на цените е все още цел за вътрешния пазар, включително при търговете на централите и на преносния оператор за капацитети или резерв.

Правилата за търгуване на различните сегменти – ден напред, в рамките на деня или дългосрочно, на борса или извън борсово, приети от регулатора, следва да гарантират предвидимост за доставчиците и производителите при търсенето на отговор на най-важния въпрос: как да бъдат по-ефективни в условията на динамично развиваща се конкурентна среда. Либерализацията на пазара позволява ефективна конкуренция между търговците и производителите; търсене на повече комбинирани продукти между доставка и енерго-ефективни услуги. Енергийната ефективност става пряко свързана с търговията и доставката на енергийни продукти. В това отношение се очаква подзаконовата уредба по новия Закон за енергийната ефективност, която да насърчи предлагането на такива продукти чрез пазарен механизъм за търговия с удостоверения за енергийни спестявания (т.нар. „бели сертификати“).

Предизвикателство и е участието на пазара на големите енергийни консуматори, някои от които са преки членове на балансиращи групи. Това е следващият етап от отварянето на пазара – прякото им участие и като консуматори, и като доставчици на услуги.

Може да звучи странно, но пътят на либерализацията на пазара минава през пазарните обединения в Европа (EEX, EXAA, South Pool, Nord Pool, OPCOM, HUPX, PMUM).

Моделът „market coupling“ e сериозно предизвикателство както за пазарната интеграция на българската система, така и за свързаността на българската мрежа. Този модел се пренася и на плоскостта на отношенията между търговците/координаторите. Търговците вече се ориентират към обединения, в стремежа си да предлагат на клиентите по-добри условия на балансиране и по-атрактивни продукти.

Как се променят отношенията между доставчиците на енергийни услуги и техните клиенти при излизането на либерализирания пазар? Как можете да помогнете на двете страни в тези сделки за по-добра защита на техните интереси?

При избора на енергиен доставчик, клиентът следва да е запознат освен с цената на енергията, с условията на доставка; с предлаганите от търговците договори за комбинирани услуги за заплащане на мрежовите цени; с условията и реда за обмен на данни между търговеца и собственика на средствата за търговско измерване; с притежаването от търговеца на собствена измервателна система и възможностите за придобиване на такава от клиента.

Същевременно, клиентът трябва да е наясно, че не е задължително доставчикът на енергия да е координатор на неговата балансираща група и това различие не крие риск от преустановяване на електроснабдяването, респективно на изкупуване на произведената енергия.

Съответно, необходимо е изследване спецификите на съответната балансираща група – колко голяма е, какъв е съставът й, какви са особеностите в правилата за разпределение на небалансите в групата, какви са начините, сроковете и процедурите за разглеждане на спорове или жалби срещу разпределението на небалансите. Тази информираност на клиентите позволява споделяне с търговеца и/или доставчика на енергийната услуга на риска при изпълнението на договора, респективно на финансовите ползи от енергийното спестяване. Формулата на пазара на енергия и на пазара на енергийни услуги трябва да бъде „win-win“ (всеки печели).

Клиентите трябва да бъдат добре информирани, за да могат да вземат правилните за тях средносрочни или дългосрочни инвестиционни решения, касаещи изпълнението на комплексни енергийни услуги като управление на потреблението в реално време, въвеждане на системи за енергиен мениджмънт, подмяна на основно инженерно оборудване, изграждане на собствена фотоволтаична система и други. Всички тези услуги могат да се изпълняват отделно или съвместно със самата доставка на енергия.

Познавайки спецификите на бизнеса, ние помагаме на страните по такива сделки да изберат своя доставчик, според енергийните си нужди, да идентифицират основните рискове, които поемат.

Съдействаме на нашите клиенти да открият пресечните точки между задълженията, гаранциите, отговорностите и съответно ползите на двете страни. Изпълняваме административните процедури и снабдяваме клиентите с необходимите договори за пренос/достъп, когато за първи път излизат на пазара и със съответните удостоверения. За доставчиците и координаторите – разработваме договори за участие в съответните балансиращи група, договори за балансиране и за комбинирани услуги; както и останалите документи и процедури за допълване лицензията с правата и задълженията на координатор.

Можем да сме полезни в откриването и договарянето на полезни решения за хеджиране на съответните рискове. Защитата на интересите преминава през контрол върху изпълнението на договора и евентуално – начинът на решаване на спорове – препоръчително извънсъдебно, по пътя на преговорите и медиацията. В кантората използваме тези инструменти, които спестяват време и разноски, но представляват и гаранция за изпълнение на постигнатото споразумение и запазване на партньорските отношения между спорещите страни.

Има ли възможност за подобряване на административните процедури, свързани с инвестиции и бизнес в енергетиката?

Определено има огромен потенциал за това. Сега, когато подадеш в националния регулатор сигнал, жалба, предложение или какъвто и да е друг документ, не можеш да се информираш за движението на преписката месеци наред – отказването на справки на страните по самата преписка е практика. Не е ясно кой екип работи по казуса, с който е сезирана КЕВР, каква работа върши, извършва ли въобще някакви действия по събиране на доказателства – тези неща стават ясни едва при съдебно оспорване на решението на комисията. Абсолютно иновативна за регулатора е идеята за проследяване на преписката по електронен път. С други думи, в момента цари принцип на непрозрачност и липса на лична отговорност при обективно бездействие на отговорните служители.

Ако бъде осигурено проследяването на административните преписки по електронен път, това би повишило чувствително доверието на инвеститорите и бизнеса. Същото се отнася за електроразпределителните дружества, с чието административно съдействие са свързани голяма част от услугите, свързани с присъединяването на нов обект за производство или с въвеждането на такъв в експлоатация. Въпросът за съкращаване на сроковете при промяна на енергийния доставчик също може да бъде решен чрез въвеждане на правила за електронно подаване на документи. Подобни правила за облекчаване на административните процедури са свързани с въвеждане на правила за използване на определен стандарт или набор от технически и комуникационни средства, позволяващи идентифициране, запазване, възпроизвеждане и доказване на електронните изявления между търговските участници. Такива правила за електронна комуникация в момента липсват.
____________

Адв. Диляна Иванова е партньор в Адвокатско дружество „Иванова и Иванова“, специализирано в предоставянето на пълно правно обслужване на чуждестранни и местни инвеститори, енергийни, инженерингови и строителни компании в областта на енергетиката, енергийната ефективност, търговското, конкурентното, данъчното право и процесуалното представителство. Правният екип притежава богат опит и експертиза в структурирането и развитието на проекти за изграждане и придобиване на производствени мощности от ВЕИ; комбинирано производство; търговия (вкл. трансгранична) с електроенергия по правилата на EFET; доставки и строителство. Адв. Диляна Иванова притежава дългогодишен опит в енергетиката – има водеща роля в юридическия екип на Министерство на енергетиката за разработване на нов Закон за енергетиката от 2003 г.; член е на Работна група 14 към МС за изготвяне на позиция на РБ по Глава „Енергетика“ от Договора за присъединяване към ЕС. Като юрисконсулт в НЕК ЕАД участва в подготовката на Правилата за търговия с електрическа енергия и първите сделки, сключени на пазара на електроенергия; има опит във финансирането; структурирането; договарянето и изпълнението на международни проекти и обществени поръчки, финансирани по правилата на ЕБВР, ЕИБ и Международната банка за възстановяване и развитие (Световна банка). Адвокат, медиатор и обучител в сертифицирана неправителствена организация за обучение на енергийни мениджъри; лектор в курсове по енергийна дипломация на Дипломатическия институт към министъра на външните работи.